刑事强制措施的辩护要点之——不批准逮捕

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    根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十一条规定:“对有证据证明有犯罪事实,可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险性的,应当予以逮捕。”根据该条规定逮捕主要考虑三个方面的因素:一是是否构成犯罪;二是能否判处有期徒刑以上刑罚;三是是否具有社会危害性。因此我们在做强制措施辩护的时候应当重点从以上三个方面来辩护,前面两个方面每个案件的情况不一样,在此不再详述。本文重点从有无社会危害性的角度进行梳理。
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   一、法律上规定的需要逮捕的情形
    (一)直接逮捕的情形
     对有证据证明有犯罪事实,可能判处十年有期徒刑以上刑罚的,或者有证据证明有犯罪事实,可能判处徒刑以上刑罚,曾经故意犯罪或者身份不明的,应当予以逮捕。
    (二)有社会危险性的情形
     1.可能实施新的犯罪。具体包括:(一)案发前或者案发后正在策划、组织或者预备实施新的犯罪的;(二)扬言实施新的犯罪的;(三)多次作案、连续作案、流窜作案的;(四)一年内曾因故意实施同类违法行为受到行政处罚的;(五)以犯罪所得为主要生活来源的;(六)有吸毒、赌博等恶习的;(七)其他可能实施新的犯罪的情形。
     2.有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险。具体包括:(一)案发前或者案发后正在积极策划、组 织或者预备实施危害国家安全、公共安全或者社会秩序的重大违法犯罪行为的;(二)曾因危害国家安全、公共安全或者社会秩序受到刑事处罚或者行政处罚的;(三)在危害国家安全、黑恶势力、恐怖活动、毒品犯罪中起组织、策划、指挥作用或者积极参加的;(四)其他有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的情形。
     3.可能毁灭、伪造证据,干扰证人作证或者串供。(一)曾经或者企图毁灭、伪造、隐匿、转移证据的;(二)曾经或者企图威逼、恐吓、利诱、收买证人,干扰证人作证的;(三)有同案犯罪嫌疑人或者与其在事实上存在密切关联犯罪的犯罪嫌疑人在逃,重要证据尚未收集到位的;(四)其他可能毁灭、伪造证据,干扰证人作证或者串供的情形。
     4.可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复。(一)扬言或者准备、策划对被害人、举报人、控告人实施打击报复的;(二)曾经对被害人、举报人、控告人实施打击、要挟、迫害等行为的;(三)采取其他方式滋扰被害人、举报人、控告人的正常生活、工作的;(四)其他可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的情形。
     5.企图自杀或者逃跑。(一)着手准备自杀、自残或者逃跑的;(二)曾经自杀、自残或者逃跑的;(三)有自杀、自残或者逃跑的意思表示的;(四)曾经以暴力、威胁手段抗拒抓捕的;(五)其他企图自杀或者逃跑的情形。
二、法律上规定可以不批准逮捕的情形
     1.属于预备犯、中止犯,或者防卫过当、避险过当的;
     2.主观恶性较小的初犯,共同犯罪中的从犯、胁从犯,犯罪后自首、有立功表现或者积极退赃、赔偿损失、确有悔罪表现的;
     3.过失犯罪的犯罪嫌疑人,犯罪后有悔罪表现,有效控制损失或者积极赔偿损失的;
     4.犯罪嫌疑人与被害人双方根据刑事诉讼法的有关规定达成和解协议,经审查,认为和解系自愿、合法且已经履行或者提供担保的;
     5.犯罪嫌疑人认罪认罚的;
     6.犯罪嫌疑人系已满十四周岁未满十八周岁的未成年人或者在校学生,本人有悔罪表现,其家庭、学校或者所在社 区、居民委员会、村民委员会具备监护、帮教条件的;
     7.犯罪嫌疑人系已满七十五周岁的人。
三、审查逮捕时其他考虑的因素
     1.当事人是否是外地户籍,对其采取取保候审措施能否保证刑事诉讼活动的正常进行。
     2.本案被害人家属是否存在上访或者要求严惩等情况。
     3.当事人是否存在拒不认罪的情况。
     4.是否有同案犯在逃,取保候审是否会存在串供等情况。
     5.公安机关的复议、复核及被上级院该捕的压力。
     6.与侦查机关相互配合的考虑。
 

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